Правовое регулирование внутрифирменной деятельности
5.2. Корпоративные правовые нормы в уставе акционерного общества
Одним из важных предметов корпоративного права являются общие основы организации и деятельности акционерного общества, устанавливаемые уставом общества.
Федеральными законами об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрена разработка каждым обществом своего устава на основе правовых норм, изложенных в законе, и корпоративных правовых норм, устанавливаемых самим обществом.
По степени обязательности включения в устав той или иной корпоративной нормы выделяются три группы норм. Закон устанавливает:
- предписание включить в устав ту или иную норму ("уставом общества должно быть установлено...");
- дозволение включить норму ("уставом общества может быть установлено...");
- согласие на приоритет корпоративной нормы (указанием в законе "..., если иное не установлено в уставе общества").
Согласие на приоритет корпоративной нормы подтверждает право акционерного общества включать в устав любую рациональную корпоративную норму, не противоречащую закону, независимо от наличия или отсутствия в нем дозволения или согласия.
Любая правовая норма представляет собой решение типичной задачи социального, экономического или организационно-административного характера. Поэтому алгоритм разработки нормы аналогичен алгоритму принятия решения (системного анализа проблемы). Укрупненно этот алгоритм может быть представлен следующими действиями (схема 5.1).
- Выявление и уяснение проблемы, вызывающей необходимость установления правовой нормы.
- Определение целей, которых желательно достичь введением правовой нормы, а также критериев достижения поставленной цели.
- Выявление факторов (условий), определяющих выбор метода регулирования и характера управляющих воздействий.
- Разработка альтернативных вариантов правовой нормы применительно к выбранным методам регулирования.
- Оценка ресурсов, социального и организационного потенциалов, потребных для реализации нормы, применительно к каждому варианту нормы.
- Моделирование (описание, представление) процесса, регулируемого правовой нормой при использовании каждого варианта нормы.
- Определение критерия выбора правовой нормы и выбор предпочтительного варианта.
Если среди разработанных вариантов не находится альтернативы, обеспечивающей достижение поставленной цели, необходимо разработать новые варианты нормы и выполнить их анализ по приведенному алгоритму. Если и в этом случае не удается обеспечить достижение поставленных целей, необходимо упростить цели.
При создании правовых актов целесообразно осуществлять разработку оргпроектов целостных совокупностей норм (правовых институтов), связанных единством целей (например, размещение акций, общее руководство акционерным обществом, совершение крупных сделок и т.п.). Совокупность таких проектов сводится в оргпроект правового акта (например, оргпроект системы управления акционерным обществом).
При разработке корпоративных норм устава общества процесс проектирования существенно упрощается, так как основные нормы каждого правового института установлены Законом об акционерных обществах и определено, какими корпоративными нормами тот или иной институт необходимо или желательно дополнить и какие нормы могут быть заменены. Главной задачей проектирования отдельной нормы становится ее гармонизация с уже установленными нормами. Принципиальная схема проектирования сохраняется и в этом случае, но основное внимание уделяется выявлению факторов (условий), определяющих правовую норму.
Ниже приводится версия состава факторов (условий) применительно к корпоративным нормам, введение которых в устав акционерного общества предписано или дозволено Законом об акционерных обществах, или согласовано с ним, а также состава корпоративных документов, в которых отражаются меры и процедуры по реализации указанных норм устава (табл. 5.1).
| Норма Закона | Факторы (условия), определяющие корпоративную норму, или версия решения | Корпоративные документы, реализующие норму устава (версия) |
| Пункт 6 ст. 5. Устав общества должен (предписание) содержать сведения о его филиалах и представительствах |
Целесообразность создания филиалов и представительств определяется:
|
Положение о филиалах и представительствах |
| Пункт 3 ст. 6. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества (согласие) | Целесообразность предоставления основному обществу права давать обязательные для дочернего общества указания определяется мотивами конкуренции, которыми руководствуется основное общество, и степенью его рефлексивности | Уставы основного и дочернего обществ |
| Пункт 1 ст. 27. Уставом общества могут быть (дозволение) определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций |
Должны быть учтены:
|
Положение о размещении акций и иных ценных бумаг |
| Пункт 2 ст. 28. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право (согласие) принимать такое решение | Предоставление совету директоров такого права целесообразно в условиях, при которых финансовое состояние общества к моменту принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций не ухудшилось в сравнении с его состоянием на дату принятия решения о количестве и номинальной стоимости объявленных акций. В противном случае решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров | Положение об уставном капитале Положение о совете директоров |
| Пункт 1 ст. 29, п. 1 ст. 72. Уменьшение уставного капитала АО путем приобретения и погашения части акций допускается (согласие), если такая возможность предусмотрена в уставе АО | Наличие тенденций свертывания производства из-за снижения спроса на продукцию и износа основных производственных фондов | Положение об уставном капитале |
| Пункт 3 ст. 32. Уставом может быть предусмотрена (дозволение) конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества | Следует учитывать возможность сохранения контрольного пакета акций в руках группировки акционеров (трудового коллектива), заинтересованной в росте эффективности производства (состоящей из неаффилированных лиц) | Положение об акциях и иных ценных бумагах |
| Пункт 1 ст. 42. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом (согласие) | Целесообразно предусмотреть право акционеров на получение дивидендов имуществом, определив виды передаваемого при этом имущества и порядок реализации этого права | Положение о выплате дивидендов по акциям и процентов по облигациям |
| Пункт 1 ст. 64. Для АО с числом акционеров менее 50 устав может (дозволение) предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров | Целесообразно в этом случае воспользоваться нормами Закона об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) и создать наблюдательный совет с контрольными функциями | Положение об общем собрании акционеров |
| Пункт 2 ст. 72. Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения (согласие) | Это право следует предусмотреть и оставить за советом директоров, имея в виду установленное Законом ограничение по номинальной стоимости акций, остающихся в обращении (не менее 90%) | Положение о совете директоров |
| Пункт 1 ст. 78. Уставом общества могут быть установлены (дозволение) также иные случаи (сверх предусмотренных данным Законом), при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом | К таким случаям могут быть отнесены, в частности, сделки, связанные с отчуждением нового технологического оборудования независимо от его стоимости, с продажей и приобретением лицензий и т.п. | Положение о крупных сделках |
Устав общества в новой редакции и изменения к уставу регистрируются в органе государственной регистрации юридических лиц. Поэтому корпоративные нормы, включение которых в устав не предусмотрено Законом об акционерных обществах, не затрагивают правоотношения общества с другими субъектами хозяйствования, а также не нарушают права и обязанности акционеров (участников) общества. Такие нормы целесообразно включать в другие корпоративные документы.
Рассмотрим в качестве примера разработки конкретной корпоративной нормы вопрос об обосновании нормы, устанавливающей ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11). В таблице 5.1 выделены три фактора, определяющие целесообразность таких ограничений.
Если для АО характерна модель акционерной собственности преимущественно с мелкими пакетами акций, фактическое распределение пакетов акций среди акционеров сравнительно равномерно (например, в обществе с численностью акционеров 1000 человек размер пакета акций колеблется от 0,05 до 1% от общего количества акций), а наиболее сплоченная группировка акционеров (например, администрация) совместно владеет не более 20% акций, то возможны следующие варианты решения.
1. Не устанавливать ограничения ни по суммарному количеству акций, принадлежащих одному акционеру, ни по числу голосов, предоставляемых ему.
Основанием такого решения может служить то, что:
- имущественное расслоение в структуре акционерной собственности проявляется не очень контрастно;
- в таком обществе при рассмотрении на общем собрании акционеров наиболее важных вопросов, решения по которым принимаются большинством в
голосов, можно обеспечить участие более 80% акционеров, и, следовательно, группировка акционеров, владеющая наиболее крупным пакетом акций, не сможет блокировать принятие решения.
2. Если предвидится усиление группировки акционеров, владеющих наиболее крупным пакетом акций, то следует установить ограничение по максимальному числу голосов, предоставляемых одному акционеру, например 0,5% от общего числа голосов, указав в уставе:
"Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, то число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего числа размещенных обыкновенных акций общества".
3. Если предполагается дополнительная эмиссия объявленных акций, следует установить ограничение как по максимальному количеству акций, принадлежащих одному акционеру (например, 2% от общего числа размещенных акций), так и по числу голосов, предоставляемых одному акционеру (например, 0,5% голосов). При этом запись в уставе должна быть следующая:
"Суммарное количество обыкновенных и привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, не должно превышать 2% от общего количества размещенных акций.
Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего количества размещенных обыкновенных акций общества".
В случае, когда для АО характерна модель акционерной собственности преимущественно с крупными пакетами иммобильных акций (например, 60% акций сосредоточены в руках 20-30 акционеров, а остальные "распылены" мелкими пакетами среди других акционеров), внести указанные ограничения в устав действующего АО практически невозможно. Это связано с тем, что принятие решения по внесению изменений в устав АО требует большинства в голосов, а владельцы крупных пакетов акций, обладающие большинством голосов, вряд ли в таких изменениях заинтересованы.
Другие пути введения подобных ограничений законодательство не предусматривает. Следовательно, решение данного вопроса необходимо осуществлять на этапе учреждения АО при разработке устава общества учредителями.